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Vol. 8 Num. 18 Suplemento CICA Multidisciplinario
Julio-Diciembre 2024
EVOLUCIÓN DE LOS DERECHOS DE LAS MUJERES EN MATERNIDAD Y
LACTANCIA: ANÁLISIS DE PRECEDENTES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
EN ECUADOR
EVOLUTION OF WOMEN'S RIGHTS IN MATERNITY AND BREASTFEEDING:
ANALYSIS OF PRECEDENTS FROM THE CONSTITUTIONAL COURT IN
ECUADOR
EVOLUÇÃO DOS DIREITOS DAS MULHERES NA MATERNIDADE E
AMAMENTAÇÃO: ANÁLISE DOS SÚMEROS DO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
NO EQUADOR
AUTORES
Dolores Carlina Polo Vega
1
Autor de correspondencia dolores.polo90@est.ucacue.edu.ec
Profesional en libre ejercicio - Ecuador
Paola Vallejo Cárdenas
2
Email: pvallejoc@ucacue.edu.ec
Universidad Católica de Cuenca - Ecuador
Recibido: 31 de agosto 2024 Aceptado: 31 de octubre 2024 Publicado: 25 diciembre 2024
RESUMEN
La lactancia materna es crucial para la salud y desarrollo del recién nacido. La Constitución y
leyes como la Ley de Fomento, Apoyo y Protección a la Lactancia Materna, garantizan este
derecho. El derecho de cuidado del recién nacido es una responsabilidad principalmente de la
madre, pero debe ser apoyado por toda la familia y el Estado. En ese sentido, el presente artículo
tuvo como objetivo el análisis de la evolución de los derechos de las mujeres durante la
maternidad y lactancia en Ecuador a partir de los precedentes jurisprudenciales dispuestos por
la Corte Constitucional del Ecuador. Esta investigación se enfocó en cómo estos derechos, han
1
Dolores Carlina Polo Vega – Profesional en libre ejercicio – Ecuador dolores.polo90@est.ucacue.edu.ec Orcid:
https://orcid.org/0009-0003-0528-9931
2
Paola Vallejo Cárdenas - Universidad Católica de Cuenca – Ecuador pvallejoc@ucacue.edu.ec Orcid:
https://orcid.org/0000-0001-9281-6979
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sido vulnerados en la práctica, tanto en el sector público como privado. Para ello, se aplicó una
metodología con enfoque cualitativo, de tipo descriptivo, no experimental, con un método
inductivo-deductivo partiendo de la generalidad a la singularidad, analítico-sintético y
dogmático jurídico, con la aplicación de la técnica de revisión bibliográfica y como
instrumentos se empleó el fichaje de diferentes bases académicas como Redalyc y Scielo. Con
esta base, se analizó el criterio de varios autores, la normativa pertinente y varias sentencias de
la Corte Constitucional del Ecuador, lo que permitió comprender conceptos como el de
estabilidad laboral reforzada, discriminación, maternidad, lactancia y derecho de cuidado. Esta
investigación concluyó que a pesar de que existe normativa nacional e internacional que protege
los derechos estudiados los mismos siguen siendo vulnerados por lo que el artículo propone la
promoción de políticas públicas para fortalecer su protección legal.
PALABRAS CLAVE: Derechos de las mujeres lactantes, maternidad, lactancia, Constitución,
salud materno -infantil, embarazo, cuidado del niño.
ABSTRACT
Breastfeeding is crucial for the health and development of the newborn. The Constitution and
laws such as the Law for the Promotion, Support and Protection of Breastfeeding guarantee this
right. The right to care for the newborn is primarily the mother's responsibility, but it should be
supported by the whole family and the State. In this sense, the objective of this article was to
analyze the evolution of women's rights during maternity and breastfeeding in Ecuador based
on the jurisprudential precedents established by the Constitutional Court of Ecuador. This
research focused on how these rights have been violated in practice, both in the public and
private sectors. For this, a methodology with a qualitative approach was applied, descriptive,
non-experimental, with an inductive-deductive method starting from the generality to the
singularity, analytical-synthetic and legal dogmatic, with the application of the technique of
bibliographic review and as instruments, the filing of different academic databases such as
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Redalyc and Scielo was used. On this basis, the criteria of several authors, the relevant
regulations and several rulings of the Constitutional Court of Ecuador were analyzed, which
allowed understanding concepts such as reinforced labor stability, discrimination, maternity,
breastfeeding and the right to care. This research concluded that in spite of the existence of
national and international regulations that protect the rights studied, they continue to be
violated, so the article proposes the promotion of public policies to strengthen their legal
protection.
KEYWORDS: Breastfeeding women's rights, maternity, breastfeeding, Constitution, maternal
and child health, pregnancy, child care.
RESUMO
A amamentação é crucial para a saúde e o desenvolvimento do recém-nascido. A Constituição
e leis como a Lei de Promoção, Apoio e Proteção da Amamentação garantem este direito. O
direito de cuidar do recém-nascido é uma responsabilidade principalmente da mãe, mas deve
ser apoiado por toda a família e pelo Estado. Nesse sentido, o objetivo deste artigo foi analisar
a evolução dos direitos das mulheres durante a maternidade e a amamentação no Equador com
base nos precedentes jurisprudenciais estabelecidos pelo Tribunal Constitucional do Equador.
Esta investigação centrou-se na forma como estes direitos têm sido violados na prática, tanto
no sector público como no privado. Para tanto, foi aplicada uma metodologia de abordagem
qualitativa, descritiva, não experimental, com método indutivo-dedutivo partindo da
generalidade à singularidade, analítico-sintético e dogmático jurídico, com a aplicação da
técnica de revisão bibliográfica e como instrumentos foram usado para recrutar diferentes bases
acadêmicas como Redalyc e Scielo. Com esta base, foram analisados os critérios de vários
autores, as normas pertinentes e diversas decisões do Tribunal Constitucional do Equador, que
permitiram compreender conceitos como o reforço da estabilidade laboral, a discriminação, a
maternidade, a amamentação e o direito aos cuidados. Esta pesquisa concluiu que embora
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existam regulamentações nacionais e internacionais que protegem os direitos estudados, eles
continuam a ser violados, razão pela qual o artigo propõe a promoção de políticas públicas para
fortalecer a sua proteção jurídica.
PALAVRAS-CHAVE: Direitos das mulheres que amamentam, maternidade, amamentação,
Constituição, saúde materno-infantil, gravidez, cuidados infantis.
INTRODUCCIÓN
La maternidad es una etapa de muchos cambios para la mujer tanto en el ámbito físico como
psicológico, todo su entorno va a sufrir transformaciones, las que empiezan a nivel emocional
para luego seguir con un cambio físico, lo cual impactará en la vida de la madre, quien debe
asumir todos los procesos que implica un embarazo y la responsabilidad que esto conlleva.
A esta nueva etapa como madre, se suman aspectos que son nuevos y desconocidos para la
mujer como la lactancia, la cual proporciona múltiples beneficios para el niño o niña tanto a
nivel nutricional como a nivel emocional, puesto que mediante esta práctica se crean vínculos
importantes entre la madre y el o la menor. Tanto la maternidad y la lactancia materna son
periodos que merecen y deben ser cuidados, respetados y protegidos por todos, de allí que son
garantizados por la Constitución y Tratados Internacionales.
Teniendo en cuenta que se tratan de derechos consagrados en la norma suprema, la legislación
secundaria y sobre todo en el ámbito laboral, el derecho de maternidad y lactancia materna han
merecido especial protección tanto para la madre como para el recién nacido, puesto que, no
solo se trata del derecho de cuidado de la madre hacía su hijo, sino también del derecho del hijo
de recibir el cuidado de su madre; así como el derecho de la mujer a su autocuidado, el mismo
que implica un periodo de recuperación física por todos los cambios y transformaciones físicas
y psicológicas que sufre una mujer en gestación y parto.
La maternidad y lactancia materna como derechos fundamentales, que, en la práctica, tanto en
el sector público como en el sector privado, como se verificará a través del análisis de
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sentencias, han sido vulnerados de manera reiterada, obligando a las madres a interponer
recursos constitucionales en busca de la tutela judicial efectiva para evitar discriminaciones y
una garantía plena de los mismos.
Las acciones de protección que serán analizadas en esta investigación, han llevado a que la
Corte Constitucional, se pronuncie de manera directa y vinculante sobre diversos temas
relacionados a la maternidad y lactancia materna, y mediante la emisión de jurisprudencia, ha
reconocido el derecho de la mujer en periodo de maternidad, a contar con las facilidades
mínimas necesarias para su recuperación después del embarazo, desarrollando meticulosamente
lo debe entenderse como derecho a la licencia por maternidad y lactancia materna.
La maternidad como derecho fundamental que se encuentra reconocido en la Constitución, es
un derecho irrenunciable, mismo que no debe ser entendido únicamente como un hecho
biológico de la mujer, pues que, habiendo vacíos legales al respecto, estos no pueden ser
subsanados o corregidos al apuro y de manera antojadiza, puesto que, han existido ocasiones
en las cuales se ha visto al periodo de maternidad únicamente como un derecho de cuidado para
con él o la recién nacida, dejando de lado el autocuidado que debe proteger a la mujer, quien
atraviesa cambios físicos y emocionales.
Este esfuerzo académico tendrá como objetivo analizar la evolución de los derechos de las
mujeres durante la maternidad y lactancia en Ecuador. Para cumplir con este objetivo, con base
en la doctrina y la normativa vigente en el Ecuador, en primera instancia, se determinará cuáles
son los derechos que asisten a la mujer durante la etapa de maternidad y lactancia garantizados
en la Constitución de la República del Ecuador (en adelante CRE).
En un segundo momento, se analizará REFERENCIAS relacionada con los conceptos de
maternidad, lactancia, derecho de cuidado, discriminación, entre otros, dando la idea clara y
precisa al lector de las definiciones estudiadas y la dimensión de la pregunta de investigación
plateada ¿La vulneración de los derechos de las mujeres en periodo de maternidad y lactancia,
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ha encontrado respuesta en las decisiones de la Corte Constitucional?
Para resolver esta interrogante, se partirá del análisis de los criterios de importantes tratadistas
del derecho, así como, los criterios emitidos por jueces constitucionales que constan de las
sentencias que serán analizadas.
La importancia de este artículo es notoria, pues se destacará que el periodo de maternidad y
lactancia materna, es una etapa de mayor vulnerabilidad de la mujer y que por lo mismo debe
ser mayormente protegido; se evidenciará que las mujeres que han atravesado estas etapas han
sido y son vulneradas en estos derechos en el ámbito laboral tanto en sector público como en el
sector privado, lo cual no han permitido a las mujeres ejercer de manera plena su rol de madre,
viéndose en la necesidad de acudir a las instancias judiciales y activar la vía constitucional.
Históricamente, las mujeres han sido sometidas a constantes procesos de violencia, basadas en
género y actos de discriminación que obedecen al hecho de habérseles considerado inferiores a
los hombres, lo cual ha relegado a las mujeres en todos sus derechos, pues que a este grupo y
de manera errada, se ha pensado que tan sólo les corresponde las labores del hogar,
invisibilizándolas por considerárseles de escaso o de ningún valor para el ámbito productivo, y
por tanto, sin derecho a merecer una remuneración. Es hasta los años 30 y 40 que las mujeres
dejan de realizar labores exclusivas del hogar y pasan a formar parte de la fuerza laboral en las
industrias, lo que significó el ingreso de las mujeres al ámbito laboral remunerado.
La introducción de las mujeres al mundo laboral en el Ecuador ha sido un proceso largo y
tedioso, pero a la postre significativo, puesto que, paulatinamente se ha reconocido una relativa
igualdad en cuanto a las oportunidades laborales, entendiendo que la igualdad laboral es un
derecho fundamental para las mujeres, la misma que busca garantizar un entorno laboral
inclusivo y equitativo. Para este objetivo se han dispuesto principios constitucionales,
tendientes a maximizar reglas que efectivicen ese derecho de igualdad, evitando cualquier tipo
de discriminación o trato diferenciado.
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El Ecuador, en busca de esa igualdad entre hombres y mujeres, aparte de su normativa interna,
ha suscrito convenios y tratados internacionales como: el de la Convención sobre la Eliminación
de Todas las Formas de Discriminación contra la Mujer (CEDAW) siendo parte de este
convenio a partir del año 1981 conforme consta en la página web del Ministerio de la Mujer y
Derechos Humanos (Ministerio del Trabajo; Ministerio de Salud, 2022), Convención de Belén
do Pará (Organización de los Estados Americanos, 1995), Plataforma de Beijing, entre otros,
mismos que tienen como objetivo la igualdad y no discriminación a las mujeres.
Las mujeres trabajadoras en el Ecuador gozan de una protección especial en su etapa de
embarazo, maternidad y lactancia materna, protección que está recogida en la Constitución de
la República, así como en tratados y convenios internacionales del cual el Ecuador es suscriptor.
Además, la Corte Constitucional ha expedido basta jurisprudencia, mediante la cual ha tratado
de suplir cualquier vacío legal existente que pueda menoscabar derechos de este grupo
poblacional que, además, se encuentra denominado como de atención prioritaria, por lo que
goza de estabilidad laboral reforzada.
MARCO TEÓRICO
El trabajo es considerado como un valor del ser humano. Cabanellas de las Cuevas y Flaibani
(2001) lo definen como “El esfuerzo humano, físico o intelectual, aplicado a la producción u
obtención de la riqueza” (p. 313). Entendido así, al trabajo como la fuente de satisfacción de
las necesidades inherentes al ser humano, teniendo todas las personas el derecho a un trabajo
digno, libre de violencia y discriminación. (Diccionario Laboral, 2001)
Normativa supranacional y nacional relacionada con los derechos de las mujeres en
periodo de maternidad y lactancia
Discriminación, maternidad y lactancia
Según Osorio (Osorio, 2007), respecto a la discriminación la define como “Acción y efecto de
discriminar, de separar, distinguir una cosa de otra. Desde el punto de vista social, significa dar
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trato de inferioridad a una persona o colectividad por motivos raciales, religiosos, políticos u
otros” (p. 334).
La discriminación entonces es el trato desigual que se le da a una persona, y en el caso de las
mujeres, esta discriminación se la hace por su condición de género, al haberse pensado que
existen trabajos que deben ser realizados exclusivamente por mujeres y otros que deben ser
realizados exclusiva y excluyentemente por los hombres, como el trabajo doméstico en el
primer caso y el trabajo que demanda fuerza física en el segundo.
En ese sentido, “La discriminación laboral hacia la mujer es estructural, se evidencia
desigualdad en el mercado laboral, en virtud de que, es más difícil para la mujer acceder a un
empleo digno, bien remunerado y que a su vez le garantice estabilidad laboral” (Ochoa-Ochoa
& Morales-Guevara, 2020, pág. 8), en virtud de que, si se trata de una mujer embarazada, por
su condición bilógica y reproductiva, las empresas o los empleadores prefieren contratar mano
de obra masculina, pensando siempre en la productividad, considerando a su vez que, la mujer
se encuentra embarazada o llegare a estar en estado de gestación constituye una pérdida
económica o gasto infructuoso por la serie de licencias que el estado biológico que su situación
demanda y que las leyes lo estipulan en armonía con los derechos reconocidos en la Carta
Magna y que hacen relación al parto, postparto y lactancia (Ochoa-Ochoa & Morales-Guevara,
2020)
Izuerita Alarcón (2015), con respecto a la maternidad, la define como “la condición de madre.
Estado natural o jurídico de la madre” (p. 3), y en cuanto al termino madre, se define como
“Mujer que ha dado a luz uno o más hijos. La mujer respecto de su hijo” (Diccionario Jurídico
de Derecho, 2020)
El diccionario de la Real Academia de la Lengua Española (RAE) por su parte, al definir la
maternidad señala: “Hecho jurídico relacionado con la reproducción del ser humano, del cual
surgen derechos y obligaciones” (Real Academia de la Lengua, 2024)
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Por otro lado, la Organización Panamericana de la Salud (OPS) en torno a la lactancia materna
puntualiza que “La lactancia materna es la forma óptima de alimentar a los bebés, ofreciéndoles
los nutrientes que necesitan en el equilibrio adecuado, así como ofreciendo protección contra
las enfermedades” (Organización Panamericana de la Salud, 2024).
De los conceptos señalados, en donde la maternidad es concebida como un estado de la mujer
– madre, que tiene a su cargo el cuido del niño, esta condición se halla íntimamente relacionada
con la lactancia materna, en virtud de que esta última es el alimento necesario para garantizar
la supervivencia del recién nacido, quien por su condición, no debería ingerir otro tipo de
alimento que no sea la leche materna, aunque hay veces en las que, por cuestiones ajenas a la
voluntad de la madre y generalmente de salud, se debe suministrar leche fórmula, sin embargo,
son los profesionales de la salud quienes recomiendan la alimentación inicial con leche materna
por los beneficios que aporta al crecimiento y desarrollo del recién nacido.
En la Constitución del Ecuador, entre los derechos de libertad, establece y garantiza el derecho
a una vida en la que se debe asegurar tanto la salud, alimentación y nutrición, mencionados en
los artículos 66.2 y 69.1 (Constitución de la República del Ecuador, 2008), es decir, que la
misma Constitución garantiza la alimentación y nutrición como un derecho fundamental de los
individuos, resaltando la importancia de la lactancia materna, pues como es sabido, la leche
materna cuenta con los nutrientes necesarios para el pleno desarrollo del recién nacido hasta
sus primeras etapas de vida, que los profesionales de la salud y los mismos nutricionistas
establecen como prioritaria, señalando que la lactancia materna debe ser prolongada hasta los
dos años de vida si se puede, estableciendo como mínimo, los primeros seis meses del recién
nacido, lo cual también lo recoge el Art. 17, inciso primero de la Ley Orgánica de Salud
(Asamblea Nacional Constituyente, 2015).
Por la importancia que tiene y que se debe dar a la lactancia materna, que es tan necesaria para
la sobrevivencia del menor, y con el fin de proteger y fomentarla, se ha creado la Ley de
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Fomento, Apoyo y Protección a la Lactancia Materna, esta ley señala en su Art. 1.- “ La
lactancia materna es un derecho natural del niño y constituye el medio más idóneo para su
desarrollo” (Ley de Fomento, Apoyo y Protección a la Lactancia Materna, 1995) asegurando
con esto una adecuada nutrición que favorece al normal crecimiento y desarrollo.
El Código de la Niñez y Adolescencia de su lado, también garantiza el derecho del niño a la
lactancia materna, en cuanto indica que la lactancia materna no solo se trata de la parte
fisiológica de alimentarse, sino que también está involucrada la parte emocional, tanto de la
madre como del niño, que claramente se advierte en el artículo 24 “Derecho a la lactancia
materna. Los niños y niñas tienen derecho a la lactancia materna para asegurar el vínculo
afectivo con su madre, adecuada nutrición, crecimiento y desarrollo” (Codigo de la Niñez y
Adolescencia, 2022)
Uno de los problemas más importantes a los que debe de enfrentarse la madre lactante, luego
del regreso a sus actividades laborales post periodo de maternidad, es el encontrar un lugar
adecuado para extraer la leche y conservarla, puesto que, si bien, el Código de Trabajo establece
la obligatoriedad de proporcionar espacios denominados lactarios, son muy pocos los
empleadores que cumplen con esa normativa, creando un conflicto de higiene y salud a las
progenitoras.
A manera de ejemplo y para demostrar la poca importancia que se da a este tema de maternidad
y lactancia materna, se puede señalar la Función Judicial del Azuay, la que, hasta el año 2018,
no contaba con zonas o lugares en donde las madres puedan realizar la extracción de leche, y
peor aún, no contaba con un espacio en donde se pueda almacenar la misma. No es sino a partir
del año 2019 que se implementó un lactario; sin embargo, su uso resulta complejo, en virtud de
que, para poder ingresar al mismo, se debe acudir al área administrativa a fin de que facilite el
ingreso.
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Sobre este tema, se tiene la Sentencia de la Corte Constitucional No. 3-19-JP/ (Sentencia No.
3-19-JP/20 y acumulados, 2020), que señala la obligación de las instituciones de contar con
espacios adecuados llamados lactarios, para que las madres puedan realizar la extracción de
leche de manera segura, puesto que, en algunos relatos de las accionantes, se han señalado como
han tenido que encerrarse en baños para la extracción de leche, lo cual resulta evidente no ser
un espacio seguro para tal labor.
Derecho de cuidado
Las desigualdades históricamente arraigadas en las relaciones de poder, afectan negativamente
el derecho al cuidado de las mujeres embarazadas y en período de lactancia. Estas desigualdades
se manifiestan en relaciones basadas en el género, donde la supremacía masculina desvaloriza
lo femenino y establece formas de control que resultan en diversas desigualdades. En diversas
sociedades, esta práctica está normalizada en las interacciones sociales, sin importar la edad,
etnia, condición socioeconómica, salud física, estado migratorio o identidad de género
(Ministerio del Trabajo; Ministerio de Salud, 2022)
Previo a hablar sobre el cuidado, se debe empezar señalando que cuidar, según el Diccionario
de la Real Academia de la Lengua (RAE), se entiende como: “deberes y facultades de los
progenitores referidos a la vida cotidiana del hijo” (Real Academia de la Lengua, 2024)
Esta actividad de cuidado del recién nacido en la mayoría de los casos, está a cargo de la madre,
quien es o será la responsable de suministrar y proveer todo lo que requiere el recién nacido
para su subsistencia, en virtud de que no es capaz de valerse por sí mismo. El cuidado y atención
que reciba el niño o niña en sus primeras etapas de vida no solo afectará en su salud física, sino
en su salud emocional. El cuidado del menor lleva consigo una participación activa de la madre
y del resto de integrantes de la familia, lo que beneficiará al desarrollo y bienestar del niño y la
madre. En el caso de la madre, se disminuirá la angustia y ansiedad que genera el separarse de
su hijo y en el resto de la familia, el hacerse partícipes de ese cuidado, afianzará y mejorará el
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vínculo afectivo. En la Constitución del Ecuador, son varios de sus artículos los que señalan la
importancia del cuidado a la mujer antes, durante y después del parto, como es el caso de los
artículos 43.3 y 44 (Constitución de la República del Ecuador, 2008)
Por otra parte, en la misma Constitución no sólo se protege el cuidado de la mujer embarazada,
sino también del recién nacido, depositando en el Estado el deber de establecer mecanismos
necesarios y eficaces para el efectivo cuidado del menor, como lo señala en sus artículos 45
inciso primero y 46 numeral 1. Es tan importante el derecho de cuidado que, en el año 2023, en
el Ecuador se creó la Ley Orgánica de Derecho al Cuidado Humano. Esta ley, en varios de sus
artículos resalta la importancia del derecho al cuidado y lo señala como un derecho
fundamental.
Si bien se conoce de los cuidados que requiere el recién nacido quien, junto con la madre
pertenecen a los grupos de atención prioritaria, como lo señala la Constitución en sus artículos
35, 43 y 44, no es menos cierto que aun en la actualidad se mantiene el temor de las madres a
las licencias de maternidad y lactancias, en virtud de que, en muchas ocasiones, esto puede
generar despidos.
Se han dado casos en los que de manera injustificada y por una antojadiza interpretación de
leyes, a pretexto de que existe contraposición de normas como ocurre con el Código Orgánico
de la Función Judicial y la Ley Orgánica de Servicio público (LOSEP), estos permisos de
cuidado llamados o conocidos como permisos de lactancia han sido violentados como son los
casos de las sentencias No. 3-19-JP/20, No. 01283-2018-01314, No. 878-20-JP, que serán
analizadas más adelante, en donde a pesar de que existe norma expresa que los respalda y
protege, tanto en la Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa en su artículo 33 inciso
cuarto; como en el Código de Trabajo, en su artículo 159, ambos en sus respectivos espacios
laborales señalan el derecho de las madres de gozar con sus licencias o permisos para el cuidado
del menor.
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Existe normativa internacional como la Declaración Americana de los Derechos Humanos, del
cual Ecuador es suscriptor, en donde, en su artículo 25, inciso dos, establece “La maternidad y
la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia especiales. Todos los niños, nacidos de
matrimonio o fuera de matrimonio, tienen derecho a igual protección social” (Organización de
los Estados Americanos, 1995).
Estado del arte
Precedentes jurisprudenciales emitidos por la Corte Constitucional del Ecuador que
garantizan los derechos de las mujeres en periodo de maternidad y lactancia
Es necesario para este artículo, evidenciar la problemática que sufren las mujeres en período de
maternidad, lactancia materna ante la discriminación laboral, así como las consecuencias que
produce tanto en la salud de la madre como en la del hijo o hija.
Es evidente que la discriminación se produce y lo hace como consecuencia de la violencia de
género que predomina en el ámbito laboral, se podrá evidenciar que en la realidad existe
discriminación, misma que se seguirá dando en el ámbito laboral al violentarse de manera crasa
y perceptible los derechos en mujeres trabajadoras que pasan por la experiencia de maternidad
y lactancia materna. Aquella verdad se obtendrá del análisis de sentencias en acciones de
protección, las que han sido planteadas por mujeres trabajadoras a quienes se les ha vulnerado
sus derechos de maternidad y lactancia materna.
Análisis de la sentencia, Caso Judicial No. 01283201801314
Esta acción de protección (Sentencia 01283-2018-01314, 2018) que se presenta en contra del
Consejo de la Judicatura, plantea una realidad desconcertante en cuanto surge una controversia
sobre el derecho de una funcionaria a recibir un derecho contemplado en la ley para poder
acceder o recibir su tiempo (derecho) para la lactancia de su hijo y genera la pregunta ¿cómo
en la casa de la justicia se presentan o se dan este tipo de injusticias?
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Se argumenta que existe controversia en cuanto a la aplicación del Art. 97.7 del Código
Orgánico de la Función Judicial (en adelante COFJ), el cual concede dos horas diarias para
lactancia de su hijo y se determina un horario específico, hasta que el niño cumpla un año de
edad. Por otro lado, se encuentra la Ley Orgánica de Servicio Público (en adelante LOSEP), el
cual en su artículo 33, establece que las dos horas diarias se concederán durante doce meses
después de la licencia de maternidad.
Surge entonces la controversia de qué norma se debería aplicar: por el lado de la accionante se
indica que la autoridad aplicó de manera errónea el Art. 97.9 del COFJ, lo que restringe su
derecho y el de su hijo, argumentando que existió una interpretación normativa antojadiza,
misma que, en lugar de ser progresiva, resulta restrictiva de derechos.
Como se ha venido señalando en este artículo, el derecho de maternidad y cuidado, entendido
como el derecho de la madre a cuidar del hijo recién nacido y del hijo a recibir el cuidado de
su madre y que está intrínsecamente ligado al derecho de lactancia, no puede ni debe ser
aplicado de manera antojadiza por quienes son los encargados de aplicar las normas, pues en
esta, como en otras sentencias, se dan a conocer como de manera arbitraria y recurrente han
sido violentados los derechos de madres e hijos, sin que se dé una razón lógicamente motivada.
En el caso concreto, es evidente que ha existido una vulneración de derechos por parte de la
entidad accionada, así lo afirma tanto el juez de primer nivel como los jueces de segundo nivel
al aceptar y declara con lugar la acción planteada declaran la existencia de la violación al
derecho de cuidado y lactancia de la madre y del niño, disponiendo que la entidad accionada
aplique de manera efectiva el Art. 33 de la LOSEP, decisión que se la hace en base a principios
constitucionales como el interés superior del niño, así también con el fin de que se eviten que
se sigan cometiendo este tipo de vulneraciones, por lo que se ha dispuesto que a través de la
Unidad de Talento Humano se concientice y sensibilice respecto a los derechos de las mujeres
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embarazadas, de la maternidad y el período de lactancia, los que, como debe ser, deben estar
protegidos y garantizados para todas las funcionarias por igual.
Análisis de la sentencia N°. 878-20-JP
Esta sentencia dictada por la Corte Constitucional en Pleno, resulta de especial relevancia, en
virtud de que se trata de los derechos de una mujer en periodo de maternidad, la cual contaba
con el permiso o licencia respectiva conforme le otorga la ley, sin embargo, el empleador,
Consejo de la Judicatura, obligó a la funcionaria a reintegrarse a sus funciones, aduciendo que,
ante el fallecimiento del recién nacido, se extingue su permiso de maternidad. (Sentencia 878-
20-JP/24, 2024)
Evidentemente, el Consejo de la Judicatura de la provincia de Ibarra vulneró su derecho de
maternidad de la accionante, constitucionalmente protegido, a quien no se le permitió que
cuente con el tiempo necesario para su recuperación postparto y tras el fallecimiento del recién
nacido, por lo que la Corte Constitucional concluye indicando que el Consejo de la Judicatura
vulneró los derechos de la mujer quien ejercía como jueza cuando la obligó a reintegrarse a sus
funciones durante la consulta realizada sobre la vigencia de su licencia por maternidad.
Es relevante señalar el voto concurrente de uno de los jueces, quien sostiene que el caso debe
analizarse desde una perspectiva de género basada en la solidaridad y empatía, pues si bien se
ha considerado el derecho a la salud, en donde se ha entendido únicamente como el cuidado de
la madre hacia el hijo, evidenciando la feminización del cuidado y perpetuando la
discriminación.
Se ha pasado por alto que el cuidado no se limita solo a la relación entre madre e hijo o hija, ni
solo hacia sujetos desprovistos de autonomía, pues también los hombres y el Estado tienen
responsabilidades en cuanto al cuidado.
En este caso, no se refleja la obligación de los funcionarios del Consejo de la Judicatura de
cuidar a la accionante, quienes se centraron en establecer que el período de maternidad servía
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para el cuidado del hijo, dejando de lado el derecho constitucionalmente reconocido de la mujer
a ser cuidada y la obligación estatal de garantizar ese derecho.
Se pierden de vista las obligaciones positivas derivadas del derecho al cuidado; la jueza
atravesaba un momento delicado en su vida, su cuerpo se recuperaba del parto y también debía
recuperarse emocionalmente por la muerte de su hijo, la accionante no solo tenía necesidades
físicas, sino también psicológicas y emocionales y tenía el derecho a recibir los cuidados
necesarios, no solo por sus familiares, sino también por la institución.
Análisis de la sentencia N°. 3-19-JP/20 y acumulados
Esta sentencia es una acumulado de demandas planteadas por mujeres en estado de embarazo
y en periodo de lactancia, en donde la Corte Constitucional analiza el alcance de los derechos
de las mujeres en estado de embarazo y en periodo de lactancia en el contexto laboral público
(régimen LOSEP), desarrolla el derecho al cuidado y los indicadores de política pública para
garantizar el derecho al cuidado (Sentencia No. 3-19-JP/20 y acumulados, 2020).
Esta sentencia analiza varios casos, que nacen de acciones de protección planteadas por mujeres
servidoras públicas quienes evidencian y demuestran la vulneración que se ha venido dando a
los derechos de maternidad y lactancia materna, se reconoce la existencia de tales vulneraciones
y se deja ver cómo las mujeres han tenido que recurrir a instancias judiciales en busca de tutela
para resarcir sus derechos.
Esta sentencia acumulada, aborda los derechos de las mujeres embarazadas y en período de
lactancia, dejando al descubierto la real situación laboral de las mujeres en el Ecuador, en donde
la Corte Constitucional ha analizado y se ha enfocado en dos derechos específicos y
fundamentales de las mujeres, como lo son el embarazo y la lactancia materna y el alcance que
tienen estos derechos; como se ha señalado en párrafos anteriores, estos abarcan otros derechos
como lo es el derecho de cuidado que se le debe brindar a las mujeres en estado de gestación
y lactancia materna, así como al hijo o hija recién nacido y en periodo de lactancia. La Corte ha
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establecido los parámetros que garantizan y protegen laboralmente a las mujeres en estas etapas,
así como a sus hijos.
El derecho a la maternidad y lactancia materna a través de políticas públicas para
fortalecer la protección legal
El cuidado implica asistir y preservar la vida. Las actividades de cuidado varían y se aplican de
manera diferente según la etapa de vida de las personas o situaciones que atraviesan. Como se
ha venido señalando, el tema de derechos a la maternidad y a la lactancia materna es un asunto
de trascendental importancia, en el que no está únicamente involucrada la madre y el menor,
sino toda la sociedad, en virtud de que se trata de fomentar este derecho que ha venido siendo
vulnerado de manera repetitiva, tanto en el sector público como en el privado, en donde se deja
de pensar en el bienestar de la madre y del menor por el bienestar de la empresas y de las
instituciones todas, lo que en un Estado garantista de derechos resulta ilógico y absurdo.
El Estado como garante de derechos, a través de sus diferentes ministerios y en especial de los
Ministerio de Salud y de Trabajo, tiene la potestad de realizar controles periódicos en los
diferentes establecimientos de trabajo, tanto públicos como privados, puesto que en los dos
sectores se puede evidenciar la vulneración a estos derechos; controles que servirán para
verificar que se cumplan y respeten estos derechos y que en caso de no ser así, que quienes
incumplen o violentan estos derechos sean sancionados, sin que esto afecte a los beneficiarios
de esos derechos.
Otra alternativa es que el Estado, por medio de los ministerios señalados en líneas anteriores,
realice capacitaciones a quienes trabajan en las unidades de talento humano y a todos quienes
están llamados a cumplir la norma constitucional y legal en la materia que nos ocupa.
MATERIALES Y MÉTODOS
La presente investigación se desarrolló bajo un enfoque cualitativo, no experimental, con el
objetivo de analizar la evolución de los derechos de las mujeres durante la maternidad y la
150
lactancia en Ecuador, basándose en los precedentes jurisprudenciales emitidos por la Corte
Constitucional. No se manipularon variables, sino que se centró en el análisis detallado de
documentos y sentencias jurídicas. El estudio, de carácter descriptivo, tuvo como finalidad
exponer y comprender la protección normativa de estos derechos y su vulneración en la
práctica.
Este trabajo no empleó técnicas estadísticas, ni inferenciales ni descriptivas, debido a que su
enfoque fue cualitativo y dogmático-jurídico. Al no tratarse de un estudio con datos numéricos,
la investigación no necesitó el uso de herramientas estadísticas. El análisis se centró en el
estudio de la normativa legal y de los precedentes judiciales, sin recurrir a modelos cuantitativos
o análisis estadísticos.
En cuanto al alcance, la investigación fue descriptiva, porque su principal propósito fue detallar
y describir las normativas, conceptos y sentencias relevantes sobre los derechos de maternidad
y lactancia en Ecuador. No se buscó establecer correlaciones ni explicar causalidades, sino
ofrecer una visión completa de cómo estos derechos han sido tratados y aplicados en la
jurisprudencia ecuatoriana.
Las técnicas empleadas fueron principalmente de revisión documental y bibliográfica, lo que
permitió un análisis exhaustivo de fuentes doctrinales, normativas y jurisprudenciales. Se
utilizó la técnica del fichaje bibliográfico en bases de datos académicas como Redalyc y Scielo,
las cuales proporcionaron el material necesario para desarrollar la investigación. Estas
herramientas fueron seleccionadas debido a su capacidad para ofrecer una comprensión
profunda y detallada de la legislación y la jurisprudencia relativas a los derechos de maternidad
y lactancia.
El desarrollo metodológico se basó en los métodos inductivo-deductivos y analítico-sintéticos.
El método inductivo-deductivo permitió partir de conceptos generales sobre los derechos de
maternidad y lactancia, para llegar a conclusiones específicas sobre su aplicación y vulneración
151
en la práctica. De igual manera, el método analítico-sintético fue fundamental para
descomponer la información obtenida y, posteriormente, sintetizarla en un todo coherente que
aportara al objetivo de la investigación.
Por último, se empleó el método dogmático-jurídico, esencial para abordar el análisis formal
del derecho, permitiendo interpretar y comprender la Constitución, la legislación secundaria y
los precedentes emitidos por la Corte Constitucional del Ecuador. Esta aproximación
metodológica permitió identificar de manera precisa las vulneraciones y protecciones de los
derechos de las mujeres en periodo de maternidad y lactancia, proporcionando un análisis
crítico y fundamentado de la evolución jurídica de estos derechos en el país.
RESULTADOS
En cuanto a la protección y reconocimiento de derechos en la normativa ecuatoriana vigente se
tiene que la evolución de los derechos de las mujeres durante la etapa de maternidad y lactancia
muestra un avance significativo, pues se ha evidenciado una protección fuerte de estos derechos
desde la norma suprema en los artículos 35, 43.3, 44, 45 inc. 1, 46.1, 332, así como en tratados
y convenios internacionales del cual el Ecuador es suscriptor que han sido puestos en evidencia
en esta investigación tal es el caso de la siguiente normativa supranacional: Declaración
Americana de los Derechos Humanos, Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas
de Discriminación contra la Mujer (CEDAW), Convención de Belén do Pará; y, normativa de
menor jerarquía como la Ley Orgánica de Servicio Público, Ley Orgánica de Salud, Ley
Orgánica de Derecho al Cuidado Humano, Código Orgánico de la Función Judicial, Código de
la Niñez y Adolescencia.
Sin embargo, existen desafíos persistentes en virtud de que, a pesar de un marco legal robusto
como el antes señalado, estos derechos son frecuentemente vulnerados, especialmente en el
ámbito laboral, tanto del sector público como privado, afectando la salud y bienestar de las
madres y sus hijos, es decir, que a pesar de que existe normativa nacional e internacional que
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protege los derechos estudiados los mismos siguen siendo vulnerados.
El periodo de maternidad y lactancia materna, es la etapa de mayor vulnerabilidad de la mujer
por lo que debe ser protegida de manera prioritaria; en esta investigación se evidenció que
existen mujeres que atravesaron estas etapas y que pese a la normativa vigente fueron
vulneradas y estos derechos han sido lesionados en el ámbito laboral tanto en sector público
como privado, impidiendo desarrollar su rol de madre, debiendo acudir a instancias judiciales
para activar la vía constitucional.
Las sentencias que fueron analizadas en este artículo de investigación destacan la intervención
de la Corte Constitucional para corregir interpretaciones erróneas de la ley y proteger los
derechos de las madres y los lactantes.
Todo lo cual da como resultado la importancia de implementar políticas públicas efectivas para
promover y proteger los derechos de maternidad y lactancia, que resalten el bienestar de la
madre y del menor por sobre el bienestar de la empresa y de las instituciones.
Siendo el Ecuador un Estado garante de derechos, debe, a través de políticas públicas aplicadas
por sus diferentes ministerios y en especial de los Ministerios de Salud y del Trabajo, tener la
potestad de realizar controles periódicos en todos los establecimientos de trabajo que servirán
para verificar que se cumplan y respeten estos derechos y que en caso contrario se sancione a
quienes los incumplan o los violenten.
Así mismo, dichos Ministerios, con base en estas políticas públicas, a manera de prevención o
como garantía de no repetición a los establecimientos o instituciones sancionadas, debería
impartir capacitaciones sobre la normativa vigente que garantiza el respeto los derechos de
maternidad y lactancia.
DISCUSIÓN
¿La vulneración de los derechos de las mujeres en periodo de maternidad y lactancia, ha
encontrado respuesta en las decisiones de la Corte Constitucional?
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Los resultados reflejan que, a través de varias sentencias, la Corte ha abordado de manera
directa la protección de los derechos de las mujeres en estas etapas. Sin embargo, el papel de la
Corte ha sido más reactivo que preventivo. Aunque se han emitido decisiones vinculantes que
buscan corregir interpretaciones erróneas de la normativa, estos fallos reflejan la necesidad de
fortalecer los mecanismos de implementación y cumplimiento de las leyes existentes. Las
decisiones judiciales, como las analizadas en este estudio (p.ej., Sentencia No. 3-19-JP/20 y
acumulados), evidencian que, aunque la Corte ha ordenado reparaciones específicas para
garantizar el derecho de lactancia, su efectividad se ve limitada por la falta de mecanismos de
supervisión más rigurosos y la escasa sensibilización sobre estos derechos por parte de los
empleadores.
¿Cómo en la casa de la justicia se presentan o se dan este tipo de injusticias?
Los casos analizados demuestran que incluso en instituciones encargadas de impartir justicia,
como el Consejo de la Judicatura, se han registrado interpretaciones restrictivas de los derechos
de maternidad y lactancia. Esto se evidencia en la Sentencia 01283-2018-01314, donde una
funcionaria pública fue privada de su derecho a la lactancia adecuada, reflejando cómo se
producen vulneraciones de derechos incluso en el entorno judicial. Este tipo de injusticias se
generan debido a la falta de capacitación y sensibilización sobre los derechos de maternidad, lo
que lleva a una interpretación normativa que, en lugar de proteger, termina restringiendo los
derechos fundamentales de las mujeres.
La investigación tuvo como objetivo principal analizar la evolución de los derechos de las
mujeres durante la maternidad y la lactancia en Ecuador, basándose en los precedentes
jurisprudenciales dispuestos por la Corte Constitucional. En función de este objetivo, se
encontró que, aunque la normativa ecuatoriana, tanto a nivel constitucional como legal, ha
avanzado significativamente en la protección de estos derechos, en la práctica dichos derechos
continúan siendo vulnerados, particularmente en el ámbito laboral.
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Al cruzar los resultados obtenidos con las preguntas de investigación, se pudo verificar que, si
bien existen leyes que garantizan el derecho de las mujeres a la estabilidad laboral durante la
maternidad y la lactancia, y que tales derechos están consagrados en la Constitución y en
tratados internacionales ratificados por Ecuador, la realidad demuestra que su aplicación sigue
enfrentando múltiples obstáculos. La Corte Constitucional, mediante varias sentencias, ha
reconocido la existencia de estas vulneraciones y ha emitido decisiones vinculantes para
corregir interpretaciones erróneas de la ley, lo que indica que el poder judicial ha jugado un
papel clave en garantizar que los derechos consagrados en las leyes se hagan efectivos. No
obstante, estos fallos reflejan también las lagunas en la implementación y el cumplimiento de
las normas por parte de las instituciones públicas y privadas.
El análisis de las sentencias que forman parte de esta investigación muestra claramente que las
mujeres en etapa de maternidad y lactancia han sido afectadas negativamente por la falta de
políticas adecuadas y el incumplimiento de las normativas existentes. A través de las acciones
de protección presentadas ante la Corte Constitucional, se evidencian casos donde mujeres
fueron obligadas a reincorporarse a sus labores antes de cumplir con el tiempo de recuperación
que la ley establece, o donde no se les otorgó el derecho a contar con un espacio adecuado para
la extracción de leche durante el periodo de lactancia.
La triangulación de las preguntas de investigación con la información recabada permite concluir
que, aunque los derechos de maternidad y lactancia están teóricamente protegidos por un marco
legal robusto, las vulneraciones en el entorno laboral son persistentes. Esto demuestra una falta
de coherencia entre la normativa y su aplicación efectiva, situación que ha obligado a muchas
mujeres a recurrir a la vía judicial para salvaguardar sus derechos, lo que implica una sobrecarga
adicional para las madres trabajadoras que deberían estar bajo una protección legal adecuada.
En este contexto, se hace evidente la necesidad de fortalecer no solo la normativa existente,
sino también los mecanismos de vigilancia y sanción para garantizar el cumplimiento de los
155
derechos de maternidad y lactancia. Las políticas públicas orientadas a la sensibilización de
empleadores y funcionarios, así como la implementación de controles periódicos en los
espacios laborales, resultan esenciales para evitar que estas vulneraciones sigan ocurriendo.
El análisis de las sentencias también resalta que la vulneración de los derechos de las mujeres
en periodo de maternidad y lactancia no solo afecta su bienestar físico, sino que también tiene
un impacto emocional significativo, tanto para ellas como para sus hijos. La presión por
reincorporarse prematuramente al trabajo, la falta de espacios adecuados para la lactancia y el
temor constante a perder sus empleos, constituyen un atentado contra los derechos
fundamentales de las mujeres y generan un ambiente laboral hostil.
Por lo tanto, es crucial que el Estado y las instituciones laborales tomen medidas más proactivas
para asegurar que estos derechos no solo existan en el papel, sino que se respeten y promuevan
en la práctica diaria. La promoción de un entorno laboral inclusivo y sensible a las necesidades
de las madres en periodo de maternidad y lactancia no solo es un mandato constitucional, sino
una responsabilidad ética y social que requiere una atención prioritaria.
CONCLUSIONES
La evolución de los derechos de las mujeres durante la maternidad y lactancia en Ecuador
refleja un avance significativo en la protección y reconocimiento de estos derechos
fundamentales. A través de un análisis detallado de los precedentes jurisprudenciales
establecidos por la Corte Constitucional, se evidencia la importancia de garantizar un entorno
laboral y social que respete y promueva estos derechos.
La maternidad y la lactancia materna son etapas cruciales que requieren un apoyo integral tanto
a nivel físico como emocional. La Constitución ecuatoriana y diversos Tratados Internacionales
ratificados por el Ecuador señalan la necesidad de proteger a las madres y a sus hijos,
asegurando que ambos reciban el cuidado y la atención necesarios. Sin embargo, a pesar de la
156
existencia de un marco legal robusto, la práctica muestra que estos derechos son frecuentemente
vulnerados, especialmente en el ámbito laboral.
El artículo destaca, cómo la discriminación laboral hacia las mujeres embarazadas y en periodo
de lactancia persiste, afectando negativamente su salud y bienestar. Las madres trabajadoras
enfrentan desafíos significativos, como la falta de espacios adecuados para la extracción de
leche materna y la presión para reincorporarse al trabajo antes de tiempo. Estos problemas no
solo impactan a las madres, sino también al desarrollo y salud de sus hijos.
Las sentencias analizadas en el artículo, como la sentencia constitucional dentro del caso No.
01283-2018-01314 y la sentencia No. 878-20-JP, destacan casos concretos donde los Jueces
Constitucionales y la Corte Constitucional han intervenido para corregir interpretaciones
erróneas de la ley y proteger los derechos de las madres. Estas decisiones judiciales establecen
la necesidad de una aplicación coherente y progresiva de las normas, evitando interpretaciones
arbitrarias que restrinjan los derechos de las mujeres y sus hijos.
Además, el artículo resalta la importancia de implementar políticas públicas efectivas que
promuevan y protejan los derechos de maternidad y lactancia. Estas políticas deben incluir
controles periódicos en los lugares de trabajo, tanto públicos como privados, para asegurar el
cumplimiento de las normativas y sancionar a quienes las violen. También se sugiere la
necesidad de capacitaciones para los responsables de aplicar estas leyes, fomentando una mayor
conciencia y sensibilidad hacia los derechos de las mujeres en estas etapas.
En conclusión, aunque Ecuador cuenta con un marco legal que garantiza los derechos de
maternidad y lactancia materna, la realidad muestra que aún existen desafíos significativos para
su plena vigencia de estos derechos, por ello es esencial continuar fortaleciendo la protección
legal y constitucional de los mismos a través de políticas públicas, educación y sensibilización,
asegurando que todas las mujeres puedan ejercer sus derechos sin discriminación ni obstáculos;
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solo así, se podrá avanzar hacia una sociedad más justa e inclusiva, donde la maternidad y la
lactancia materna sean verdaderamente respetadas y protegidas.
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